本文來自微信公眾號“學習時報”，作者/高雅文。
當前，隨著信息技術的發(fā)展，街拍、“曬生活”成了很多人的喜好，AI換臉、PS等圖像處理技術日新月異，加上信息傳播速度空前，一張圖片、一個視頻可以迅速火遍全網(wǎng)。與此同時，利用信息網(wǎng)絡侵害肖像權的案件急速攀升，維護肖像權的挑戰(zhàn)和難度也不斷增大。如何認識和維護肖像權、如何合理使用肖像，是與我們個人權利保護息息相關的問題。
為加強肖像權保護，民法典人格權編以專章系統(tǒng)地規(guī)定了肖像權相關內(nèi)容，提出了許多具有創(chuàng)新性的規(guī)則。一方面，法律明確規(guī)定“肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象”。因此，法律所保護的肖像不限于自然人的面部特征或五官，任何具有指向性或可識別性的外部形象，包括體態(tài)、背影、漫畫形象甚至是身體的局部，只要具有可識別性，足以聯(lián)系到特定的肖像權人，都可以歸屬于法律意義上的肖像范疇。除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)肖像權人同意，即使沒有營利目的和主觀惡意，也不得制作、使用、公開肖像權人的肖像，肖像作品權利人不得以發(fā)表、復制、發(fā)行等方式使用或公開肖像權人的肖像。因此，轉發(fā)已經(jīng)公開在網(wǎng)絡上的照片一般不構成侵權，但如果未經(jīng)同意將他人朋友圈發(fā)布的或尚未發(fā)布的照片公開于網(wǎng)絡上，也可能侵犯他人肖像權。尤其在AI換臉、PS等圖像處理技術引發(fā)的肖像權侵權糾紛頻發(fā)的背景下，民法典擴張了侵犯肖像權的行為方式，強調(diào)不得以丑化、污損，或者利用信息技術手段偽造等方式侵害他人肖像權，對數(shù)字時代的肖像權保護提供了強有力的法律保障。另一方面，法律還劃定了合理使用他人肖像的邊界，如為個人學習、欣賞、教學或科研在必要范圍內(nèi)使用肖像，為實施新聞報道、國家機關依法履行職責、為展示特定公共環(huán)境以及為維護公共利益或肖像權人的合法權益而制作、使用、公開肖像權人的肖像，不屬于侵權行為。因此，如果為了展示風土人情或拍照留念，誤將他人拍到，沒有刻意對特定第三人進行拍攝，且事后只在有限的私人范圍內(nèi)發(fā)布，一般不構成侵權。
總體來說，民法典關于肖像權的規(guī)定較為完整，但現(xiàn)實中，當肖像權被侵害時，維權的難度依然非常大，這主要是基于以下原因。
首先，當前民法典關于肖像權的規(guī)定多為賦權型條款，在具體落實和法律適用中仍有許多問題有待進一步探討。例如，關于肖像可識別性的判斷標準，是否應當區(qū)分公眾人物與普通人？公眾人物的曝光率與知名度使其較容易被識別，而普通人被識別的難度就更大一些。又如，根據(jù)法律規(guī)定，當事人對肖像許可使用期限有明確約定，肖像權人有正當理由的，可以解除肖像許可使用合同。這里的“正當理由”應如何認定，如何證明被訴侵權行為的使用能夠識別出肖像權人身份等，這些依然是現(xiàn)實中面臨的難題。
其次，侵權人被訴概率低、權利人訴訟成本高，這加劇了維權的難度。在法理上，肖像權屬于民事權利，肖像權人被侵權后雖然可以通過民事訴訟的方式，要求侵權者承擔停止侵害、賠禮道歉、賠償損失等民事責任，例如未經(jīng)同意拍攝、傳播與肖像相關的照片或視頻，權利人可以要求停止侵害、刪除已發(fā)布的信息；被限制行使自己的肖像權時，可以要求排除妨害、消除危險；在肖像被丑化、污損時，可以要求行為人消除影響、賠禮道歉，必要時可以主張精神損害賠償。但根據(jù)“誰主張誰舉證”的舉證責任分配原則，權利人往往很難舉出能夠決定勝訴的確鑿證據(jù)。數(shù)字化背景下，侵權人通過對權利人肖像的制作、修改、使用更為方便快捷，達到傳播目的后，只要迅速刪除信息，相關證據(jù)往往難以尋找和保存。即使維權成功，所得收益與付出也可能極不匹配。如此，既讓一些肖像權人因舉證困難和維權收益低而不敢輕言維權，也助長了侵權者因違法成本低而侵犯他人肖像權的“底氣”。這是侵犯他人肖像權不法行為長期難以禁止的關鍵所在，亟待引起重視。
一是完善舉證規(guī)則，提高肖像侵權違法成本。通過制定相關配套法規(guī)或出臺司法解釋的方式，對民法典的規(guī)則加以細化，設立“舉證責任倒置”和懲罰性賠償制度。通過這樣的方式，調(diào)動肖像權人的維權積極性，并使那些試圖侵犯他人肖像權的人在嚴重法律后果的警示下知敬畏、存戒懼、守底線。
二是明確各方責任。平臺在技術能力所及范圍內(nèi)，要對網(wǎng)絡用戶上傳的照片進行事前審查，并對用戶上傳涉及他人權利的照片的合規(guī)性進行提示。平臺接到權利人遭到侵權的通知后，應當及時將該通知轉送相關網(wǎng)絡用戶，并根據(jù)構成侵權的初步證據(jù)和服務類型采取必要措施，防止損害的擴大。目前，很多平臺已經(jīng)有了侵害權益的舉報入口，應充分利用技術手段加強監(jiān)管，承擔必要的注意義務，及時采取必要措施阻止侵權行為繼續(xù)擴大。
三是樹立尊重和保護肖像權的意識。社會公眾在生活中應充分了解可能觸犯肖像權的行為，對于容易觸碰肖像權保護“紅線”的行為，盡可能規(guī)避侵權風險。拍攝者應當注意合理使用的范圍，不要隨意拍攝他人肖像，公開轉發(fā)、傳播涉及他人肖像的照片、視頻時也應取得同意，避免侵害他人肖像權甚至是隱私權；社會公眾應當樹立尊重他人基本權利的意識，充分認識到未經(jīng)肖像權人許可，制作、使用、公開他人肖像，可能承擔侵害肖像權的法律風險。對于符合自身需求，以營利為目的使用他人肖像時，應當與肖像權人簽署相關協(xié)議，并留存相應證據(jù)，拿起法律武器依法維權。
